Комментарий к Федеральному закону "О финансовой аренде (лизинге)" Преамбула
|
Скачать 1.59 Mb.
|
| комментарий к ст. 2 Закона). Однако терминология Закона в данном случае представляется более удачной. Субъекты договора лизинга обладают определенной спецификой. Состав участников лизинговой операции обусловлен необходимостью использовать объект лизинга исключительно в предпринимательских целях: лизингополучателем по договору финансовой аренды могут быть преимущественно юридические лица, а также физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. 2. В центре лизинговой операции стоит лизингодатель. Лизингодателя следует признать ключевой фигурой в лизинговой операции. Именно от него зависит судьба сделки, заключение договора купли-продажи, все движение операций по сделке проходит под его управлением. В соответствии с положениями комментируемой статьи лизингодателем может быть физическое или юридическое лицо. ГК РФ не предъявляет каких-либо особых требований к лизингодателю. По мнению В.В.Витрянского, решать вопрос, должен ли лизингодатель иметь статус коммерческой организации (для юридических лиц) или индивидуального предпринимателя (для физических лиц), "Гражданский кодекс предоставил федеральному закону вместе с полномочиями по определению перечня видов предпринимательской деятельности, осуществление которой требует получения специального разрешения - лицензии (ст. 49 ГК)". С вступлением в силу Федерального закона от 29 января 2002 г. N 10-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О лизинге" 2 февраля 2002 г. предусмотренное ранее лицензирование лизинговой деятельности прекращено. Таким образом, по действующему законодательству этого времени лизингодателем может выступать каждый, имеющий необходимые для закупки объекта лизинга средства. В действующей редакции Закона прямых формальных ограничений в отношении того, кто может быть лизингодателем, не установлено. То же можно сказать и о требованиях к субъектам инвестиционной деятельности, к которым относится лизингодатель по настоящему Закону. В соответствии с действующим законодательством в качестве инвесторов могут выступать: органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом или имущественными правами; граждане, предприятия, предпринимательские объединения и другие юридические лица и их филиалы и представительства; иностранные физические и юридические лица, государства и международные организации (ст. 4 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", ст. 2 Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР"). Таким образом, лизингодателем могут выступать любые юридические и физические лица, в том числе некоммерческие организации и граждане, не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Для сравнения, во Франции лизинговые операции могут осуществлять только торговые учреждения (ст. 2 Закона Франции от 2 июля 1966 г. N 66-455 "О предприятиях, практикующих кредит-аренду"). Интересная тенденция отмечается в этом смысле в США: в последние годы ХХ в.в лизинге стали принимать участие и пенсионные фонды, что объясняется увеличением их роли в системе кредитно-финансовых учреждений, что в некоторых случаях приводит к вытеснению ими страховых компаний. Следует также учесть, что лизингодателем могут выступать не любые юридические лица или граждане. Норма ст. 4 комментируемого Закона является специальной по отношению к общему правилу об арендодателе. В соответствии со ст. 608 ГК РФ "право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду". Исходя из формулировки Закона лизингодателем не может быть лицо, обладающее правом хозяйственного ведения или оперативного управления: государственные и муниципальные унитарные предприятия, казенные предприятия, учреждения. В качестве лизингодателя может выступить лишь лицо, которое является или которое в ближайшем будущем станет собственником объекта лизинга. Основная обязанность лизингодателя заключается в том, что он должен приобрести в собственность указанное пользователем имущество у определенного последним продавца и предоставить это имущество лизингополучателю во временное владение и пользование. В противном случае договор не может быть квалифицирован как лизинговый. Например, при рассмотрении одного из споров по договору лизинга суд установил, что стороны заключили договор купли-продажи, после чего в результате неуплаты покупателем цены договора был заключен по поводу того же имущества договор лизинга, и оборудование (в последующем - объект лизинга) находилось во временном пользовании арендатора (покупателя), в последующем ставшего лизингополучателем. Суд справедливо пришел к выводу о том, что, поскольку стороны не подтвердили факт инвестирования денежных средств в предмет лизинга, договор лизинга следует признать соглашением о рассрочке платежа по договору купли-продажи. Нельзя признать лизингодателями лиц, занимающихся поиском и сведением потенциального пользователя, продавца и банка, который может финансировать лизинговую операцию, или выступающих как агенты или поверенные производителя или потенциального пользователя. Лизингодатель является не посредником, а финансистом, аналитиком и управленцем, организующим все движение лизингового процесса. Для покупки или производства оборудования с целью предоставления в пользование необходимы значительные финансовые средства. Поэтому законодатель в качестве одной из особенностей лизингодателя специально указывает на возможность привлечения денежных средств для использования наравне с собственными средствами для инвестирования в объект лизинга. Чаще всего лизингодатель предоставляет арендатору недостающие финансовые средства. Однако лизингодатель может выполнять множество различных функций в зависимости от вида договора лизинга (см. ст. 7 Закона). Например, лизингодатель может принимать на себя все или часть обязанностей, связанных с обслуживанием, ремонтом, страхованием оборудования, контролировать уплату налогов, ведение бухгалтерских книг, консультировать пользователя в отношении эксплуатации оборудования. 3. Лизингополучатель - пользователь имущества и нередко инициатор сделки финансовой аренды. Это физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и пользование в соответствии с договором лизинга. В соответствии с ГК РФ это сторона, по заказу которой имущество приобретается у продавца и предоставляется лизингополучателю за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Прежде всего в качестве лизингополучателей могут выступать коммерческие организации. В тексте Закона, кроме того, речь идет о физическом лице, но нет упоминания о том, что оно должно быть индивидуальным предпринимателем. Но поскольку имущество, полученное в лизинг, не может быть использовано в личных, семейных, домашних (т.е. потребительских) целях, то пользователем может быть только индивидуальный предприниматель, а не любое физическое лицо. Но использование лизингополучателем переданного в лизинг имущества для предпринимательских целей не означает, что пользователем по договору лизинга всегда должна быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Некоммерческие организации также могут быть лизингополучателем в установленных законом и их учредительными документами пределах. А именно в той мере, в какой некоммерческой организации разрешено заниматься предпринимательской деятельностью, она может быть пользователем по договору лизинга. В соответствии с п. 1 ст. 50 ГК РФ к некоммерческим организациям относятся юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Однако некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность в определенных рамках настолько, насколько это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (п. 3 ст. 50 ГК РФ). Например, в соответствии с положениями Закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-I "Об образовании" (в ред. от 25 июля 2002 г.) к предпринимательской деятельности образовательного учреждения относятся: реализация и сдача в аренду основных фондов и имущества образовательного учреждения; торговля покупными товарами, оборудованием; оказание посреднических услуг; долевое участие в деятельности других учреждений (в том числе образовательных) и организаций; приобретение акций, облигаций, иных ценных бумаг и получение доходов (дивидендов, процентов) по ним; ведение приносящих доход иных внереализационных операций, непосредственно не связанных с собственным производством предусмотренных уставом продукции, работ, услуг и с их реализацией (п. 1 ст. 47 Закона "Об образовании"). Указанные виды деятельности, а также деятельность образовательного учреждения по реализации предусмотренных уставом этого образовательного учреждения производимой продукции, работ и услуг относятся к предпринимательской лишь в той части, в которой получаемый от этой деятельности доход не реинвестируется непосредственно в данное образовательное учреждение и (или) на непосредственные нужды обеспечения, развития и совершенствования образовательного процесса (в том числе на заработную плату) в данном образовательном учреждении (п. 3 ст. 47 Закона "Об образовании"). Следовательно, образовательное учреждение может быть пользователем по договору лизинга в случаях, когда полученное в лизинг имущество используется именно в рамках деятельности, подпадающей под приведенное определение предпринимательской деятельности учреждения. То есть лизингополучателем могут выступать не только коммерческие, но и некоммерческие организации, которые вправе использовать лизинговое имущество только в рамках дозволенной им предпринимательской деятельности. Основной обязанностью лизингополучателя является уплата лизинговых платежей после принятия объекта лизинга во временное владение и пользование. Такая особенность лизинга, как использование объекта в предпринимательских целях накладывает отпечаток на характер взыскания задолженности по уплате лизинговых платежей с некоммерческих организаций, в частности государственных учреждений. Так, арбитражный суд первой и апелляционной инстанций, рассматривая такое дело и руководствуясь ст. 401 ГК РФ, исходил из отсутствия вины ответчика (государственного учреждения) в просрочке исполнения обязательства. Материалами дела, по мнению судебных инстанций, рассматривающих дело, было подтверждено отсутствие финансирования ответчика как государственного учреждения за счет средств федерального бюджета, а им самим при этом были предприняты все меры для надлежащего исполнения обязательства. Кассационная инстанция, рассматривая это дело, отметила, что судом не было принято во внимание, что в соответствии со ст. 665 ГК РФ полученное арендатором имущество по договору финансовой аренды (лизинга) предполагает его использование только для предпринимательских целей. То есть данное обстоятельство обязывает государственное учреждение, которому уставом предоставлено право заниматься предпринимательской деятельностью, предусмотреть режим использования предмета договора лизинга, а также поступления от иной предпринимательской деятельности, позволяющие своевременно погашать арендные платежи, а не рассчитывать на поступление средств исключительно из федерального бюджета, как это следует из материалов рассматриваемого судом дела. 4. Третьим обязательным участником лизинга является продавец, отчуждающий имущество (объект лизинговой сделки) будущему собственнику - лизингодателю. В соответствии с комментируемой статьей продавец - это физическое или юридическое лицо, которое продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся предметом лизинга. Поскольку в Законе не установлено иного, продавцом при лизинге (он может называться и поставщиком в случае заключения такой разновидности купли-продажи, как поставка) может выступить любой субъект гражданского права, обладающий необходимой праводееспособностью: физическое или юридическое лицо независимо от формы собственности и организационно-правовой формы, а также независимо от регистрации в качестве предпринимателя. В Законе не содержится каких-либо специальных правил, ограничивающих права субъектов имущественного оборота на получение в лизинг имущества. Фактически лизинговое имущество может быть приобретено как у предпринимателя, так и у некоммерческой организации или физического лица. Исходя из формулировки Закона роль продавца может выполнять лицо, которое обладает имуществом на праве собственности и вправе распоряжаться им по своему усмотрению. Это может быть не обязательно непосредственный изготовитель предмета лизинга, но и любе иное лицо, отвечающее указанным требованиям законодательства. Это обстоятельство не влияет на то, что ответственность перед лизингополучателем за качество предмета лизинга ложится именно на продавца. Например, рассматривая дело о признании недействительным договора финансового лизинга и применении последствий недействительности сделки, ФАС Дальневосточного округа исходя из положений п. 1 комментируемой статьи отметил, что продавцу имущества, передаваемого в лизинг, обязательно быть собственником продаваемого имущества либо обладать какими-либо правомочиями на него*(27). Как следует из материалов рассмотренного дела, продавец в отношении имущества, являющегося предметом финансового лизинга, никакими правомочиями не обладал, а поэтому продать его не мог. Основная обязанность продавца - передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи. 5. Состав участников лизинговой операции в зависимости от конкретных жизненных обстоятельств может увеличиваться или сокращаться. Некоторые из таких комбинаций имеют тенденцию наиболее часто повторяться на практике, образуя отдельные виды лизинга (см. комментарий к ст. 7 Закона). Так, в Законе особо отмечается, что продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения. Речь в данном случае идет о таком виде лизинга, который в экономической теории и предпринимательской практике получил название "возвратный лизинг". Ранее этот вид лизинга специально упоминался в Законе, однако с принятием новой редакции данный термин из законодательной материи исключен. Совмещение различных ролей одним из участников лизингового договора тем не менее не ставит под сомнение многосторонний характер рассматриваемых отношений. В ГК РФ также не содержится каких-либо ограничений на совмещение обязательств участниками лизинговой операции. Однако следует отметить, что ранее, согласно ст. 9 Закона, не допускалось совмещение обязательств лизингодателем и пользователем, а также кредитором и пользователем предмета лизинга, кроме случая возвратного лизинга. Но если кредитор по действующему законодательству не относится к субъектам лизинговой деятельности, то отдельные случаи совмещения ролей субъектами лизинга вызывают вопросы. Так, в соответствии с действующим законодательством допустим случай, когда одно и то же лицо является кредитором, продавцом лизингового имущества и его получателем. В этом случае лизингодатель играет роль "перевалочного пункта" и оформителя финансовых операций одного и того же хозяйствующего субъекта. Такой финансовой операцией можно прикрыть любую другую. Так происходит неоднократный оборот средств, а оборудование постепенно списывается ("по соглашению сторон") по механизму ускоренной амортизации. Данное положение равным образом затрагивает как публично-правовые, так и частноправовые аспекты нормативного регулирования лизинга и требует вмешательства законодателя. 6. Субъектами лизинговой деятельности могут выступать как резиденты, так и нерезиденты Российской Федерации. В соответствии с Законом РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-I "О валютном регулировании и валютном контроле" (в ред. от 30 декабря 2001 г.) к резидентам относятся физические лица, имеющие постоянное местожительство в Российской Федерации, в том числе временно находящиеся за пределами Российской Федерации; юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации; предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации; дипломатические и иные официальные представительства Российской Федерации, находящиеся за пределами Российской Федерации; находящиеся за ее пределами филиалы и представительства резидентов. Нерезидентами могут являться: физические лица, имеющие постоянное местожительство за пределами Российской Федерации, в том числе временно находящиеся в Российской Федерации; юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами Российской Федерации; предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами Российской Федерации; находящиеся в Российской Федерации иностранные дипломатические и иные официальные представительства, а также международные организации, их филиалы и представительства; находящиеся в Российской Федерации филиалы и представительства нерезидентов. Правовой статус лица в качестве резидента либо нерезидента Российской Федерации определяется в соответствии с нормами валютного законодательства Российской Федерации. Статья 5. Лизинговые компании (фирмы) 1. Среди всего имеющегося в России объема нормативных актов, предназначенных для регулирования лизинговых операций, понятие лизинговой компании (фирмы) как субъекта лизинговой деятельности дается только в Законе о лизинге. Очевидно, что понятие лизинговой компании уже понятия лизингодателя, данного в п. 1 ст. 4 настоящего Закона. Как предусмотрено положениями комментируемой статьи, лизинговыми компаниями (фирмами) признаются только коммерческие организации, т.е. организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (ст. 50 ГК РФ). К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы. Государственные и муниципальные унитарные предприятия, признаваемые коммерческими организациями, не могут выступать лизингодателями, так как не могут приобретать имущество в собственность и самостоятельно распоряжаться им (см. комментарий к ст. 4 Закона). К лизинговым компаниям могут быть отнесены коммерческие организации, в соответствии с учредительными документами которых последние вправе осуществлять лизинговую деятельность. Основными характеристиками лизинговой компании, специально выделяемой среди иных лизингодателей - коммерческих организаций, одновременно являются: 1) лизингодатель осуществляет функции по договору лизинга; 2) лизинговая деятельность осуществляется в соответствии с действующим законодательством; 3) лизинговая деятельность осуществляется в соответствии с учредительными документами компании. Фактически тем же требованиям должен отвечать каждый субъект, именуемый лизингодателем. В то же время было высказано мнение о том, что никакие другие функции, кроме функции лизингодателя, лизинговые компании выполнять не могут. То есть содержащееся в ст. 5 Закона определение не дает лизинговой компании права осуществлять какую-либо иную деятельность, помимо лизинговой. Представляется все же, что лизинговая компания может осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом. Подтверждением данному выводу может служить и весь ход развития законодательства о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации. Первоначально были установлены высокие требования к объему лизинговых операций по сравнению с иными видами деятельности компании, однако в последующем какие-либо ограничения были отменены. В частности, банки, а также производственные и другие компании могут осуществлять лизинговую деятельность наравне с иной предпринимательской деятельностью. Кроме того, из Закона не следует, что в учредительных документах лизинговой компании должно быть прямо указано на возможность осуществления лизинговой деятельности. Речь идет лишь о том, что осуществление такой деятельности не должно противоречить учредительным документам организации. По общему правилу коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (ст. 49 ГК РФ), если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься (п. 18 постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"). Не меняет положения и созвучное норме ст. 4 Закона указание в п. 4 комментируемой статьи на то, что лизинговые компании имеют право привлекать денежные средства юридических лиц (резидентов и нерезидентов Российской Федерации) для осуществления лизинговой деятельности в установленном законодательством Российской Федерации порядке. А поскольку юридическое лицо вправе в любой момент начать осуществлять любую не запрещенную законом или его учредительными документами деятельность, то положения ст. 5 Закона нельзя рассматривать и как требование о внесении соответствующего указания на характер осуществляемой деятельности в наименование юридического лица. Учредителями лизинговых компаний (фирм) могут быть юридические, физические лица (резиденты или нерезиденты Российской Федерации). Данное положение дублирует нормы ГК РФ о создании юридических лиц и не имеет значения для создания и деятельности именно лизинговых компаний. Законодательством также не предусмотрены особенности организационной структуры российских лизинговых компаний. Таким образом, российские лизинговые компании обладают общей гражданской правосубъектностью. С гражданско-правовой точки зрения лизинговая компания является таким же субъектом права, как и иные коммерческие организации соответствующих организационно-правовых форм. Термин "лизинговая компания" не используется в законодательстве, регулирующем налогообложение, а также порядок ведения бухгалтерского учета и отчетности в сфере лизинговых отношений. К лизинговым компаниям, как это закреплено в действующей редакции Закона о лизинге, могут быть отнесены все "действующие лизингодатели", т.е. коммерческие организации, в бизнес-активе которых имеется хотя бы один лизинговый проект. На такие компании распространяется действие нормативных актов, затрагивающих деятельность лизинговых компаний как особой группы лизингодателей. В комментируемой статье в соответствии с общим правилом п. 2 ст. 4 Закона отмечается, что правила о лизинговых компаниях распространяются как на резидентов, так и на нерезидентов Российской Федерации, если иное специально не установлено в законе. 2. Юридическим лицам, являющимся лизинговыми компаниями (фирмами), предоставляется государственная поддержка в соответствии с законами Российской Федерации и решениями Правительства РФ, а также решениями органов государственной власти субъектов РФ, которые могут заключаться в разработке и реализации федеральной программы развития лизинговой деятельности в Российской Федерации или в отдельном регионе как части программы среднесрочного и долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации или региона; создании залоговых фондов для обеспечения банковских инвестиций в лизинг с использованием государственного имущества; долевом участии государственного капитала в создании инфраструктуры лизинговой деятельности в отдельных целевых инвестиционно-лизинговых проектах; финансировании из федерального бюджета и предоставлении государственных гарантий в целях реализации лизинговых проектов; предоставлении инвестиционных кредитов для реализации лизинговых проектов; предоставлении налоговых и кредитных льгот лизинговым компаниям (фирмам) в целях создания благоприятных экономических условий для их деятельности и др. Лизинговые компании (в отличие от лизингодателя) имеют право без лицензии Центрального банка России выплачивать проценты за пользование рассрочкой платежа, предоставленной продавцом предмета лизинга, независимо от срока фактического получения предмета лизинга (текущие валютные операции и связанные с движением капитала операции) (п. 2 ст. 34 Закона). Лизинговые компании осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом, т.е. действия с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей. Вследствие этого они относятся к кругу субъектов, деятельность которых подлежит контролю в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем (ст. 5 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем"). Лизинговые компании могут принимать участие в соответствующих инвестиционных конкурсах, например, проводимых в соответствии с Положениями о порядке проведения конкурса на право осуществления лизинговых операций по обеспечению агропромышленного комплекса машиностроительной продукцией на основе финансовой аренды (лизинга) с использованием бюджетных средств, утвержденными Правительством РФ 17 ноября 1997 г. и 26 декабря 1997 г. Подобные акты приняты как на федеральном так и на региональном уровне, например в Москве, иных субъектах РФ. Статья 6. Исключена. Статья 7. Формы лизинга 1. В Законе специально выделены формы лизинга. Прежде всего к ним относятся внутренний и международный лизинг. Дальнейшая классификация форм лизинга, как следует из комментируемой статьи Закона, может быть произведена в зависимости от объема и состава так называемых дополнительных услуг. Основными формами лизинга являются внутренний и международный лизинг. Поскольку действующим законодательством лизинговая операция рассматривается как два самостоятельных договора (финансовой аренды и купли-продажи), форма лизинга определяется в зависимости от субъектного состава не всей операции, а только сторон договора финансовой аренды. Критерием для отнесения операции лизинга к той или иной форме служит принадлежность лизингодателя и (или) лизингополучателя к резидентам или нерезидентам Российской Федерации (см. ст. 4 Закона). При осуществлении внутреннего лизинга лизингодатель и лизингополучатель являются резидентами Российской Федерации, а при осуществлении международного лизинга один из указанных субъектов лизинговой операции является нерезидентом Российской Федерации. Национальная принадлежность продавца как субъекта операции лизинга значения в данном случае не имеет. В случае осуществления договора внутреннего лизинга отношения сторон регулируются нормами российского законодательства, и в первую очередь ГК РФ и комментируемого Закона, договорными условиями. Среди применимых регуляторов к сделке международного лизинга выступают коллизионные и материально-правовые нормы международных договоров и российского национального законодательства, договорные условия, обычаи делового оборота, включенные в своды обычаев, а также типовые руководства и принципы международных коммерческих договоров. При заключении и в процессе исполнения договора финансовой аренды сторонам принадлежит право выбора применимого к их отношениям права, от которого зависит не только решение коллизионных вопросов, но и определение материальных условий сделки. В различных государствах, имеющих специальное законодательство, посвященное лизингу (страны Западной Европы, США и др.), правовые основы лизинга определяются не одинаково, по-разному также решен и вопрос о применимом праве. В настоящее время во многих государствах-участниках СНГ также приняты гражданские кодексы, содержащие материально-правовые нормы о лизинге и коллизионные нормы, определяющие право, применимое к договорам лизинга; в ряде государств-участников СНГ приняты специальные законодательные акты по лизингу. Лизинговое законодательство большинства стран отличается пестротой и запутанностью, а также имеет существенные различия по сравнению друг с другом. Законодательное регулирование лизинговых операций осуществляется по-разному в зависимости от правовой системы соответствующего государства. Разнообразие правового регулирования в различных странах отношений лизинга, и международного лизинга в частности, позволило М.Ю.Савранскому сделать вывод, что "к лизинговым отношениям, выходящим за пределы одного государства, определение для тех договоров и в той части, в которой они не регулируются Оттавской конвенцией 1988 г., на основе традиционных подходов в силу особенностей этих отношений, способно вылиться в сложную и противоречивую процедуру, итогом которой может стать неадекватный и неоднозначный результат". 2. Попытка единообразно урегулировать лизинговые правоотношения, неодинаково трактуемые в правовых системах различных стран, предпринята в Конвенции о международном финансовом лизинге, принятой в мае 1988 г. в Оттаве (Канада) - Оттавской конвенции. Коротко остановимся на положениях, в которых отражены многие проблемы правового регулирования международного лизинга в различных правовых системах. Критерием отнесения лизинговой сделки к международной, что приводит к применению или неприменению Оттавской конвенции, служит местонахождение сторон договора лизинга: под действие Оттавской конвенции подпадает договор, в котором коммерческие предприятия лизингодателя и пользователя находятся в различных государствах (ст. 3). Речь идет о том, что предпринимать имеет несколько предприятий в различных государствах, которые тем или иным образом могут быть связаны с исполнением договора лизинга. При учете иных обстоятельств дела, для целей установления, является ли финансовый лизинг международным, в соответствии с Оттавской конвенцией лизинг будет считаться принадлежащим к тому государству, к которому принадлежит предприятие, имеющее наиболее тесную связь с лизинговым соглашением и его исполнением. Местонахождение поставщика, формально не являющегося стороной договора лизинга, значения для определения сферы применения Оттавской конвенции не имеет. Цель ее заключения, сформулированная в преамбуле документа, - устранение имеющихся юридических препятствий на пути международного финансового лизинга, адаптации традиционных отношений из договора аренды к трехстороннему характеру отношений из договора финансового лизинга путем установления некоторых единых форм и правил, относящихся к международной финансовой аренде оборудования. Из приведенного положения следует вывод, что именно подход к лизинговым операциям как единому целому отражен в Оттавской конвенции. Действие Оттавской конвенции распространяется только на лизинг оборудования и не касается лизинга недвижимости (ст. 4). В случае включения или закрепления имущества, переданного ранее в лизинг, в качестве недвижимости, положения Оттавской конвенции не прекращают своего действия. Однако все вопросы, касающиеся правового регулирования обращения недвижимости при лизинге, будут решаться в первую очередь законодательством местонахождения недвижимости. Оттавская конвенция не распространяется на лизинг для личных целей, семейных или домашних нужд (§ 4 ст. 1). В ней урегулированы лизинговые отношения в коммерческом обороте. В соответствии с положениями ст. 1 Оттавской конвенции под ее действие подпадают "сделки финансового лизинга... в которой одна сторона (лизингодатель) а) в соответствии со спецификацией и условиями, одобренными другой стороной (пользователем), вступает в соглашение (соглашение о поставке) с третьей стороной (поставщиком), в соответствии с которым лизингодатель приобретает промышленную установку, средства производства, или иное оборудование (оборудование), и b) вступает в соглашение (соглашение о лизинге), предоставляющее пользователю право использовать оборудование в обмен на периодические платежи". Отличительными особенностями международного финансового лизинга в Оттавской конвенции называются следующие. Пользователь определяет оборудование и избирает поставщика, не полагаясь в первую очередь на мнения и суждения лизингодателя. Оборудование приобретается лизингодателем именно в связи с соглашением о лизинге, независимо от того, заключен ли уже соответствующий контракт или лизингодатель имеет лишь намерение заключить договор финансового лизинга с пользователем. При этом, - что важно, - поставщик должен быть поставлен в известность относительно цели приобретения у него оборудования, а именно для передачи в лизинг (§ 2 ст. 1). Особенностью международного финансового лизинга по Оттавской конвенции является и то, что периодические платежи, подлежащие уплате в соответствии с соглашением о лизинге, рассчитываются, в частности, с учетом амортизации всей или существенной части стоимости оборудования (§ 2 ст. 1). Таким образом, наличие либо отсутствие в договоре финансового лизинга опциона на покупку не является существенным условием для операции финансового лизинга, что подтверждается в § 3 ст. 1 Оттавской конвенции. Из текста также следует, что международно-правовое регулирование лизинга имеет и другие особенности, отражающие специфику лизинговых отношений. Например, в ст. 7 Оттавской конвенции поднимаются важные правовые вопросы: о регистрации лизинга, оповещении третьих лиц о действительном собственнике оборудования, о взаимоотношениях лизингодателя с другими кредиторами пользователя в случае банкротства. По мнению экспертов, участвовавших в разработке Оттавской конвенции, случаи неправомерного отчуждения пользователем оборудования третьим лицам крайне редки и их регулирование можно оставить за национальным правом. Иначе решен вопрос о судьбе оборудования в случаях банкротства пользователя: имущественные права лизингодателя на оборудование будут иметь силу в отношении управляющего конкурсной массой и кредиторов, имеющих документ о наложении ареста на имущество или исполнительный лист. Особое внимание уделено в Оттавской конвенции вопросам имущественной ответственности сторон лизинговой сделки. В ст. 8 нашло отражение важное положение, которое присуще именно лизингу, а именно лизингодатель не несет никакой ответственности перед пользователем за оборудование, а также за ущерб, причиненный этим оборудованием, ни пользователю, ни третьим лицам, если пользователь самостоятельно выбирал имущество и поставщика. Если же лизингодатель участвовал в выборе поставщика, то эта ответственность переходит на него. Особо сформулированы следующие случаи ответственности лизингодателя перед пользователем. Если оборудование не поставлено, поставлено с опозданием или не соответствует условиям договора поставки, пользователь имеет право в отношении лизингодателя отказаться от оборудования или прекратить договор лизинга (§ 1 ст. 12 Оттавской конвенции). Однако лизингодатель все же имеет право исправить свое ненадлежащее исполнение, предложив пользователю оборудование, соответствующее требованиям договора поставки, как если бы пользователь соглашался купить оборудование у лизингодателя на тех же условиях, что и в договоре поставки. При этом лизингополучатель вправе прекратить выплату лизинговых платежей до тех пор, пока лизингодатель не исправит своего ненадлежащего исполнения договора поставки или пока пользователь не потерял право отказаться от имущества (ст. 12 Оттавской конвенции). Если же пользователь реализовал свое право прекратить договор лизинга, он вправе требовать обратно любые периодические платежи и другие суммы, выплаченные им в качестве аванса, если последний был уплачен, за вычетом прибыли, которую пользователь извлек из оборудования. Однако по правилу § 5 ст. 12 лизингополучатель имеет в отношении лизингодателя только права требования, связанные с непоставкой, просрочкой поставки или поставкой несоответствующего оборудования, которые являются исключительно следствием действий или упущений лизингодателя. Тем не менее лизингополучатель не может непосредственно прекратить или аннулировать соглашение о поставке без согласия лизингодателя (ст. 10). В свою очередь, поставщик несет ответственность перед пользователем за оборудование. Сошлемся на ст. 10 Оттавской конвенции, наделяющую арендатора правами по отношению к поставщику оборудования, "как если бы он являлся стороной договора поставки", т.е. пользователь обладает правами покупателя и может непосредственно обращаться с претензиями к продавцу. Что касается ответственности лизингополучателя, то в основном это касается несвоевременной уплаты лизинговых платежей и нарушения условий надлежащего использования и содержания предмета лизинга. Так, в соответствии с нормами ст. 13 Оттавской конвенции в случае нарушения пользователем своих обязанностей лизингодатель вправе потребовать от пользователя уплаты причитающихся ему невыплаченных периодических платежей вместе с процентами. Если же пользователь допустил существенное нарушение своих обязанностей, то лизингодатель может потребовать ускорить выплаты стоимости будущих периодических платежей. Следует учитывать, что такое требование может быть основано лишь на условиях контракта. Если же возможность потребовать ускоренной выплаты арендной платы в контракте не предусмотрена, лизингодатель может прекратить соглашение о лизинге и возвратить оборудование в свое владение либо потребовать от пользователя такую компенсацию, которая поставила бы лизингодателя в такое положение, в котором он находился бы, если бы условия контракта были им соблюдены. Оттавская конвенция вводит понятия существенного и несущественного нарушения пользователем своих обязанностей, но она не дает определения этих понятий, видимо, оставляя на усмотрение участников лизинга определить, какие нарушения могут вести к прекращению договора лизинга, а какие нет. Тем не менее из положений Оттавской конвенции следует, что лизингодатель сможет воспользоваться правом прекратить договор либо потребовать досрочной выплаты лизинговых платежей, только если он не предоставил пользователю разумную возможность исправления нарушения, если таковое может быть исправлено, независимо от того, были эти нарушения существенными или несущественными. В случае же, если лизингодатель прекратил договор лизинга, такое решение влечет невозможность для лизингодателя получить выгоду от досрочной выплаты суммы лизинговых платежей, о которой шла речь выше (§ 4 ст. 13). Как и правило о соразмерности компенсации, установленные здесь нормы также носят обязательный характер для сторон договора лизинга. В Оттавской конвенции также затронут вопрос о возможности и условиях передачи прав лизингодателя третьим лицам. В соответствии с положениями ст. 14 передача или отчуждение иным образом всех или части прав лизингодателя, связанных с оборудованием или вытекающих из соглашения о лизинге, не освобождает лизингодателя от каких-либо обязанностей по соглашению о лизинге. Такая передача или отчуждение не изменяет природу соглашения о лизинге или его правовую квалификацию. Приведенное правило позволяет, например, лизингодателю, являющемуся собственником оборудования, на приобретение которого были использованы заемные средства банка, в качестве гарантии передать банку право получения лизинговых платежей. При этом сложная структура лизинговой сделки сохраняется как целостное, единое явление, в котором составляющие элементы приобретают характер, только лишь схожий с известными традиционной правовой доктрине договорами. Кроме того, в результате подобной передачи прав плательщик и получатель лизинговых платежей могут оказаться в одном государстве, что исключало бы применение к этим отношениям норм Оттавской конвенции. И наоборот, если к отношениям сторон не должна применяться Оттавская конвенция, то и после передачи лизингодателем своих прав заимодавцу, находящемуся за границей, она применяться не будет. Однако запись о том, что изменение объема полномочий лизингодателя и принадлежность их иным лицам не меняет природу договора, первоначально являющегося международным финансовым лизингом в соответствии с условиями Конвенции, позволяет регулировать измененные отношения нормами Конвенции. 3. В Законе предусмотрена возможность закрепления в договоре финансовой аренды так называемых дополнительных услуг (работ). По договору финансовой аренды, не содержащему подобных дополнительных услуг, относятся, как правило, операции, предусматривающие выплату в течение твердо установленного срока арендных отчислений, сумма которых достаточна для полного возмещения капиталовложений арендодателя и способна обеспечить ему фиксированную прибыль. Обязанности по техническому обслуживанию и т.п., как правило, ложатся на лизингополучателя. Эта модель правоотношений между лизингодателем и лизингополучателем является основной и необходимой по отношению ко всем иным вариантам распределения обязанностей между сторонами договора лизинга. Кроме основных, конститутивных элементов договора лизинга, закон предусматривает возможность оказания дополнительных услуг и проведения дополнительных работ. К ним могут относиться: подготовка и пусконаладочные работы, текущее, гарантийное и послегарантийное обслуживание и другие подобные услуги. Дополнительные услуги (работы) могут быть оказаны лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга. Дополнительные услуги лизингодателя всегда связаны с реализацией основного договора лизинга. Поскольку отношения по предоставлению дополнительных услуг могут быть весьма разнообразны в зависимости от потребностей сторон договора, и в то же время они не являются обязательными элементами договора лизинга, сторонам договора целесообразно в договоре подробно определять перечень, объем и стоимость оказываемых дополнительных услуг. На основе объема и состава дополнительных услуг можно выделить несколько экономических видов лизинга, осуществление которых возможно на основе действующего Закона. На основании разного объема прав и обязанностей сторон, когда лизингодатель может оказаться вовлеченным в текущую коммерческую деятельность лизингополучателя, можно выделить так называемые мокрый, револьверный и генеральный лизинги. Мокрый лизинг (англ. wet leasing), или еще его называют "полный лизинг", предполагает, что лизингодатель берет на себя все расходы по техническому обслуживанию оборудования, его ремонту, страхованию и другим операциям. В комплекс услуг наряду с техническим обслуживанием, ремонтом, страхованием также могут входить поставка необходимого для работы оборудования, сырья, подготовка квалифицированного персонала, маркетинг и реклама готовой продукции. В случаях применения лизинга с последовательной заменой имущества (револьверного лизинга), когда лизингополучателю по технологии последовательно требуется различное оборудование, в соответствии с условиями лизингового договора лизингополучатель приобретает право по истечении определенного срока обменять арендуемое имущество на другой объект лизинга. По условиям генерального лизинга в случае возникновения срочной непредвиденной необходимости в получении определенного оборудования лизингополучателю достаточно направить лизингодателю запрос на поставку требуемых товаров со ссылкой на согласованный перечень или каталог. В конце срока действия такого контракта производится пересчет суммы лизинговых платежей с учетом разновременности затрат и заключается новое соглашение. В Законе затронуты вопросы предоставления дополнительных услуг лизингодателем, что не исключает возможности возложения обязанности оказания дополнительных услуг (проведения дополнительных работ) на лизингополучателя. Однако такие обязанности должны быть подробно изложены в договоре. Статья 8. Сублизинг Сублизинг признается в Законе видом поднайма. Хотя ГК РФ в общих положениях об аренде предусматривает возможность субаренды, специальных норм о финансовой субаренде он не содержит, поскольку имелось в виду применение к указанным отношениям общих положений об аренде, и в частности норм, регламентирующих договор субаренды (п. 2 ст. 615, ст. 618 ГК РФ). В Законе предпринята попытка специального регулирования правоотношений, касающихся сублизинга. Особенностью сублизинга по сравнению с субарендой следует признать то, что при передаче имущества в сублизинг к лизингополучателю по договору сублизинга переходит и право требования к продавцу. В соответствии с комментируемой статьей договор сублизинга означает, что лизингополучатель, получив имущество от продавца на основании договора лизинга, в свою очередь с согласия лизингодателя передает его в аренду (субаренду) третьему лицу (субарендатору), оставаясь при этом обязанной перед лизингодателем стороной в обязательстве, вытекающем из договора лизинга*(37). При этом субъектный состав договора лизинга остается неизменным. Между лизингодателем и субарендатором не возникает никаких правоотношений. Таким образом, между лизингополучателем и субарендатором возникают отношения аренды, поскольку отсутствует один из основополагающих признаков лизинга - инвестирование денежных средств в предмет лизинга со стороны первоначального лизингополучателя - арендодателя по договору субаренды. На нем не лежит обязанность приобрести лизинговое имущество у определенного продавца в соответствии с указаниями данного третьего лица (нового лизингополучателя). К этим отношениям должны применяться общие положения об аренде, и они могут именоваться лишь как "субаренда". В связи с этим при субаренде лизингового имущества должны соблюдаться следующие основные правила. Для передачи предмета лизинга в сублизинг (далее - субаренду), согласно Закону, обязательно наличие письменного согласия лизингодателя. При этом договор субаренды не может быть заключен на срок, превышающий срок договора лизинга. Согласие лизингодателя на субаренду распространяется на период с момента дачи согласия до истечения предусмотренного договором срока лизинга. Поэтому возможно заключение нескольких договоров субаренды, при условии что последний из них не выходит по сроку исполнения за пределы времени действия основного договора лизинга. Следует иметь в виду: если лизингодатель дал согласие на субаренду и при этом не оговорил ее предельного срока, лизингополучатель вправе возобновлять договор субаренды в пределах срока лизинга без получения дополнительного разрешения арендодателя. Поскольку отношения, вытекающие из договора субаренды, регулируются нормами о договоре аренды, а также специальными правилами о договоре лизинга, недействительность договора лизинга влечет за собой и недействительность договора субаренды. Досрочное прекращение договора лизинга влечет прекращение и заключенного в соответствии с ним договора субаренды. Вместе с тем в этом случае субарендатор имеет право на заключение с лизингодателем договора аренды на лизинговое имущество, находившееся в его пользовании в соответствии с договором субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды на условиях, соответствующих условиям прекращенного договора субаренды. Статья 9. Исключена. |
Похожие:
 |
Комментарий к федеральному закону от 25 декабря 2008 Г Комментарий подготовлен коллективом преподавателей Поволжской академии государственной службы им. П. А. Столыпина |
 |
Название документа Комментарий к Федеральному закону «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» (10-е изд., испр и доп.) |
|
О проведении запроса котировок по Федеральному Закону Федеральному Закону №223-фз от 18. 07. 2011 г. «О закупках товаров, работ, услуг с отдельными видами юридических лиц» |
|
Комментарий к федеральному закону от 24 июня 1999 Г Елена Александровна генеральный директор ООО "Бизнес Партнер", юрисконсульт ОАО "Оренбургская губернская компания", соискатель степени... |
|
Комментарий к федеральному закону В 1980 году окончил филологический факультет Сумского государственного педагогического института им. А. С. Макаренко; в 1993 году... |
|
Документация по проведению открытого запроса предложений по отбору... Оао «Гатчинагаз» по финансовой аренде (лизингу) техники (далее именуемого – «запрос предложений»), используются следующие термины... |
|
Техническое задание на закупку, предметом которой является выбор... Предметом закупки является услуга по финансовой аренде (лизингу) специальной техники, автотранспорта |
|
К федеральному закону от «29» декабря 2012 Г. №273-фз «об образовании... Усанов Владимир Евгеньевич – академик Российской академии образования доктор юридических наук, профессор, директор Института научной... |
|
К федеральному закону от «29» декабря 2012 Г. №273-фз «об образовании... Усанов Владимир Евгеньевич – академик Российской академии образования доктор юридических наук, профессор, директор Института научной... |
|
Извещение о проведении открытого конкурса на оказание услуги по финансовой... Открытый конкурс на оказание услуги по финансовой аренде (лизингу) автомобиля nissan patrol для нужд ОАО ”Хасанкоммунэнерго” |
|
Техническое задание на проведение открытого запроса предложений по... Автомобиль-фургон аварийно-технической службы на базе а/м газ-320202 (Фермер) – 2 шт., Экскаватор погрузчик jcb 3cx 14M2wm с телескопической... |
|
Комментарий к закону РФ от 7 февраля 1992 Г. N 2300-1 Иванова Наталья Юрьевна директор ООО "Медиа-Микс", автор ряда комментариев и практических пособий |
|
Комментарий к закону РФ Рождествина Анна Анатольевна преподаватель кафедры уголовно-правовых дисциплин Поволжского (г. Саратов) юридического института (филиала)... |
|
Федеральное агентство морского и речного транспорта бассейновый узел связи Извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме по Федеральному Закону от 18. 07. 2011 г. №223-фз … |
|
Техническое описание, инструкция по эксплуатации, паспорт Устройства речор полностью соответствуют Федеральному закону №123-фз от 22. 07. 08 и Своду правил сп 13130. 2009. Сертификат соответствия... |
|
Г. Иваново, пл. Революции, д. 6, к. 519, Администрация города Иванова Соответствие государственному стандарту качества лекарственных средств и Федеральному Закону от 22. 06. 1998г. №86 «О лекарственных... |