1. Меры уголовно-правового характера. Государствам - членам ОЭСР рекомендовалось криминализовать международный подкуп, представив национальным законодательным органам к 1 апреля 1998 г. предложения, предусматривающие признание уголовно наказуемым преступлением активного подкупа (взяточничества) иностранных должностных лиц.
При этом под таким подкупом понималось обещание или предоставление любых ненадлежащих платежей или иных преимуществ прямо или косвенно или через посредников должностному лицу в его личных интересах или для третьего лица с целью побудить такое лицо совершить определенные действия или проявить бездействие в связи с выполнением своих официальных обязанностей в целях получения или сохранения деловой выгоды взяткодателем.
Указывалось, что подкуп должностного лица иностранного государства для получения или сохранения деловых выгод является преступлением независимо от суммы или конечного результата взятки или отношения к взяточничеству, закрепленному в местных обычаях, а также от терпимости к взяткам со стороны местных властей. Кроме того, было закреплено, что ответственность должна предусматриваться за покушение на подкуп иностранного должностного лица, за соучастие в таком подкупе и сговор на его совершение.
Было дано также определение иностранного должностного лица, в соответствии с которым им признавалось любое лицо, занимающее назначаемую или выборную должность в органе законодательной, исполнительной или судебной власти иностранного государства или в международной организации, или любое лицо, выполняющее государственные функции или задания в иностранном государстве.
Определялось, что за подкуп иностранных должностных лиц должны быть предусмотрены эффективные и соразмерные (относительно внутригосударственного подкупа национальных должностных лиц) санкции, достаточные для обеспечения взаимной правовой помощи и экстрадиции.
В том числе отмечалась необходимость применения уголовных, административных либо гражданских санкций финансового характера к юридическому лицу, учитывающих суммы взяток и размер прибыли, полученной в результате сделки, которая была реализована благодаря взятке. При этом должны быть обеспечены изъятие или конфискация доходов и прибыли от сделок, реализованных благодаря взятке, наложены соразмерные штрафы и обеспечена компенсация убытков. Ответственность должна наступать в любом случае независимо от места совершения преступления.
Одновременно отмечалось, что на привлечение к ответственности за международный подкуп не должны влиять соображения, связанные с национальными экономическими интересами, необходимостью укрепления или развития хороших политических отношений или личностью потерпевшего, а сроки давности по таким преступлениям должны быть достаточными для расследования дел о международном подкупе. При этом национальные правительства должны предоставлять адекватные ресурсы органам, осуществляющим уголовное преследование за подкуп должностных лиц иностранных государств.
2. Налоговые меры. Государствам - членам ОЭСР рекомендовалось добиться того, чтобы национальное налоговое законодательство и практика его применения исключали поддержку международного взяточничества. В том числе эти государства призывались к скорейшей реализации Рекомендаций 1996 г., в которых, в частности, говорится: "Те государства-члены, которые не запрещают вычитаемость взяток должностным лицам иностранных государств из суммы налогооблагаемого дохода, должны пересмотреть указанный подход с целью запрещения такой вычитаемости".
3. Меры в сфере бухгалтерского учета и внешнего аудита, а также по созданию внутренних механизмов контроля деятельности компаний. Государствам - членам ОЭСР рекомендовалось принять все необходимые меры для приведения национальных правовых актов и существующей практики в сферах бухгалтерского учета и внешнего аудита в соответствие с разработанными ОЭСР требованиями к предупреждению (профилактике) и выявлению случаев подкупа иностранных должностных лиц при осуществлении международных коммерческих сделок.
4. Меры по созданию внутренних механизмов контроля за деятельностью компаний. В этой части государствам - членам ОЭСР рекомендовалось поощрять:
- разработку и принятие соответствующих механизмов внутреннего контроля компаний, включая стандарты поведения;
- внесение руководством компаний в ежегодные отчеты сведений о механизмах внутреннего контроля, включая те из них, которые препятствуют взяточничеству;
- создание независимых от руководства контрольных органов, например аудиторских комитетов при советах директоров или наблюдательных советах;
- предоставление компаниями каналов информации для использования их лицами, не желающими нарушать профессиональные или этические стандарты по указанию или под давлением со стороны вышестоящих руководителей, и принятие мер для защиты этих лиц.
5. Меры в сфере государственных закупок. Государствам - членам ОЭСР рекомендовалось:
- поддерживать усилия Международной торговой организации по заключению соглашения о прозрачности государственных закупок;
- принять акты, позволяющие отстранять от участия в тендерах на получение государственных контрактов предприятия, имеющие стремление подкупить иностранное должностное лицо (при этом указывалось, что санкции к участникам тендера на получение государственного контракта к предприятиям, имеющим намерение подкупить должностное лицо своего государства, должны применяться и в случае подкупа должностного лица иностранного государства);
- требовать включения положений о борьбе с коррупцией в контракты на закупки, финансируемые за счет средств двусторонней помощи, добиваться надлежащего выполнения положений документов ОЭСР, направленных на борьбу с коррупцией, тесно сотрудничать с партнерами по проектам развития в интересах борьбы с коррупцией.
6. Меры в сфере международного сотрудничества государств - членов ОЭСР. Рекомендации отмечали, что принятие законов, объявляющих преступлением подкуп должностных лиц иностранных государств, должно устранить препятствия для взаимной правовой помощи, создаваемые требованиями двойной преступности <1>, и указывали, что эффективная взаимная правовая помощь является важнейшим условием уголовного расследования и получения доказательств при преследовании случаев подкупа иностранных должностных лиц.
--------------------------------
<1> Требование двойной преступности заключается в том, чтобы конкретное деяние признавалось уголовно наказуемым как в государстве, осуществляющем уголовное преследование, так и в государстве, из которого подлежит выдаче (передаче) разыскиваемое за совершение этого деяния лицо.
В Рекомендациях также отмечалось, что государства - члены ОЭСР должны разрабатывать свои законы с таким расчетом, чтобы они допускали взаимную правовую помощь в интересах сотрудничества со странами, расследующими случаи подкупа должностных лиц иностранных государств, включая третьи страны (страны-оференты <1>, страны, где произошло преступление) и страны, применяющие различные типы законодательства, в интересах охвата случаев международного подкупа.
--------------------------------
<1> Оферент - любое лицо, действующее от собственного имени или от имени любого юридического или физического лица.
Кроме того, государствам - членам ОЭСР рекомендовалось исследовать вопрос о средствах, которые можно было бы использовать для повышения эффективности взаимной правовой помощи.
В этой части документ содержал следующие рекомендации государствам - членам ОЭСР:
- проведение консультаций и использование всех возможных форм сотрудничества с соответствующими органами власти других стран в проведении расследований (в том числе судебных) конкретных дел о международном подкупе при широком обмене информацией (автоматически или по запросу), предоставляя улики и применяя механизмы экстрадиции;
- использование существующих механизмов и соглашений в сфере оказания взаимной международной правовой помощи и, когда это необходимо, присоединение к новым соглашениям и механизмам, направленным на решение задачи борьбы с международным подкупом;
- создание законодательной базы для эффективного международного сотрудничества в борьбе с таким подкупом.
Рекомендации отмечали, что все государства - члены ОЭСР должны определить, насколько применяемая ими в настоящее время база для юрисдикции эффективна в борьбе против подкупа должностных лиц иностранных государств, и в случае недостаточной эффективности этой базы принять меры для исправления положения дел.
7. Меры по развитию сотрудничества с государствами, не входящими в ОЭСР, и международными правительственными и неправительственными организациями. В Рекомендациях содержится призыв к государствам, не входящим в ОЭСР, выполнять эти Рекомендации и принимать участие в мероприятиях по противодействию международному подкупу.
Комитету по инвестициям поручалось через Рабочую группу ОЭСР по борьбе с подкупом иностранных должностных лиц при осуществлении международных коммерческих сделок обеспечить:
- проведение консультаций с государствами, не входящими в ОЭСР, чтобы содействовать их участию в выполнении вышеуказанных Рекомендаций;
- проведение регулярных консультаций и развитие сотрудничества с международными правительственными и неправительственными организациями, а также представителями деловых кругов, проявляющих активность в вопросах противодействия международному подкупу.
Пересмотренные Рекомендации 1997 г. содержали также два базовых положения организационного характера, оказавших определяющее влияние на всю последующую антикоррупционную деятельность ОЭСР.
1. Рекомендациями вводился механизм комплексного контроля за их выполнением, в соответствии с которым Комитету по инвестициям поручалось через Рабочую группу по борьбе с подкупом иностранных должностных лиц при осуществлении международных коммерческих сделок (в сотрудничестве с Комитетом по налоговым вопросам, Комитетом содействия развитию, а также другими органами ОЭСР) организовать систематический контроль за реализацией Рекомендаций государствами - членами ОЭСР. Таким образом были заложены основы проведения обзоров и экспертных оценок, используемых в ОЭСР до настоящего времени в сфере противодействия коррупции.
2. В Рекомендациях также было отражено решение Совета ОЭСР провести переговоры о заключении в короткие сроки (до конца 1997 г.) международной конвенции, объявляющей преступным деянием подкуп должностных лиц иностранных государств.
Принятие соответствующей конвенции было обусловлено приданием ряду антикоррупционных рекомендаций ОЭСР обязательного характера, чтобы они стали для государств - членов этой конвенции их безусловными обязательствами.
§ 2. Конвенция ОЭСР по борьбе
с подкупом иностранных должностных лиц при осуществлении
международных коммерческих сделок
А.В. ФЕДОРОВ
21 ноября 1997 г. на проходившей в г. Стамбуле Конференции полномочных представителей государств - членов ОЭСР <1> была принята Конвенция по борьбе с подкупом иностранных должностных лиц при осуществлении международных коммерческих сделок (далее - Конвенция ОЭСР против коррупции) и тем самым выполнено решение, отраженное в пересмотренных Рекомендациях Совета ОЭСР по борьбе с подкупом при осуществлении международных коммерческих сделок от 23 мая 1997 г. о принятии до конца 1997 г. соответствующей конвенции.
--------------------------------
<1> На момент проведения Конференции членами ОЭСР являлись 22 государств: Австралия, Австрия, Бельгия, Великобритания, Венгрия, Германия, Греция, Дания, Ирландия, Исландия, Испания, Италия, Канада, Республика Корея, Люксембург, Мексика, Нидерланды, Новая Зеландия, Норвегия, Польша, Португалия, США, Турция, Финляндия, Франция, Чехия, Швейцария, Швеция, Япония.
Эта Конвенция стала одним из первых международных договоров в сфере противодействия коррупции. Ранее лишь государствами - членами Организации американских государств (НАГ) была заключена Межамериканская конвенция против коррупции (г. Каракас, 29 марта 1996 г.) <1>.
--------------------------------
<1> Текст Конвенции см.: Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и отмыванием преступных доходов: Сборник документов / Сост. В.С. Овчинский. М., 2004. С. 556 - 567.
Особо следует отметить роль США в подготовке Межамериканской конвенции против коррупции и Конвенции ОЭСР против коррупции.
В 1977 году в США был принят Закон о борьбе с практикой коррупции за рубежом (Foreign Corrupt Practices Act, FCPA) <1>, которым устанавливалось наказание для американских компаний, дающих взятки за рубежом как непосредственно, так и через посредников.
--------------------------------
<1> Иногда переводится как Закон "О подкупе иностранных должностных лиц".
Разработке этого Закона предшествовал разразившийся в конце 1970-х гг. международный скандал, когда ряд компаний США были изобличены в незаконных выплатах ими вознаграждений иностранным должностным лицам, политикам и политическим партиям за содействие в заключении контрактов, отвечающих интересам американских компаний, что было подтверждено внутренним расследованием <1>.
--------------------------------
<1> Так, в результате работы Комиссии по ценным бумагам и биржам установлено, что в середине 1970-х гг. более чем 400 американских компаний допустили сомнительные или незаконные платежи на сумму свыше 300 млн. долл. США иностранным правительственным чиновникам, политическим деятелям и политическим партиям в целях обеспечения благоприятного режима коммерческой деятельности на территории стран, представляемых этими чиновниками. См. об этом: Уголовное законодательство зарубежных государств в борьбе с коррупцией / Под ред. И.С. Власова. М., 2009. С. 50.
Принятие указанного акта вписывалось в предпринимаемые США комплексные меры по противодействию коррупции на национальном уровне, но в сфере внешнеэкономических отношений ставило американские компании в невыгодные условия, когда недобросовестные конкуренты, использующие практику дачи взяток, получали преимущества в борьбе за контракты. В связи с этим какое-то время для компаний США, работающих в странах с развитыми коррупционными практиками, допускалось использование взяток в целях заключения контрактов при условии их декларирования в документах финансовой отчетности, представляемых в налоговые органы. Более того, суммы взяток вычитались из налогооблагаемой базы компаний как неизбежные расходы.
Такая практика имела место не только в США, но и в ряде других развитых стран, компании которых конкурировали на мировом рынке, что не могло не вызывать осуждения в обществе. Требовалось ликвидировать разрыв между культивируемой идеологией "честного бизнеса" и существующими коррупционными практиками. Усилиями одной страны, даже такой экономически развитой, как США, решить эту задачу не представлялось возможным - для этого требовалось достижение соответствующих международных договоренностей, в первую очередь между наиболее экономически развитыми странами, являющимися членами ОЭСР.
В 1988 году Конгресс США поручил исполнительной власти провести переговоры с государствами - членами ОЭСР о принятии конвенции, запрещающей компаниям этих стран выплачивать взятки за рубежом, и в 1989 г. вопрос о международной коррупции был включен в повестку дня ОЭСР. В дальнейшем в процессе рассмотрения этого вопроса были определены два направления работы ОЭСР: 1) борьба с коррупцией в международном бизнесе; 2) содействие созданию равных условий для конкуренции национальных компаний на международном рынке. В целях организации работы по указанным направлениям в 1990 г. была создана Рабочая группа ОЭСР по вопросам взяточничества, которую возглавил представитель Швейцарии М. Пит <1> (был ее председателем до 2014 г.).
--------------------------------
<1> См.: Возвращение похищенных активов / Под ред. М. Пита / Пер. с англ. А.У. Хашимова и З.Г. Пулатова. Берн, 2009. С. XXIII.
Таким образом, власти США, заручившись поддержкой ряда государств - членов ОЭСР, инициировали процесс подготовки антикоррупционной Конвенции ОЭСР, завершившийся принятием в 1997 г. этого документа.
Принятая Конвенция ОЭСР против коррупции предусматривала, что до ее вступления в силу она будет открыта для подписания государствами - членами ОЭСР и государствами, не являющимися членами ОЭСР, которые получили приглашение стать полноправными участниками Рабочей группы по борьбе с подкупом иностранных должностных лиц при осуществлении международных коммерческих сделок. После вступления в силу она будет открыта для присоединения не подписавшими ее государствами, являющимися членами ОЭСР либо полноправными участниками Рабочей группы по борьбе с подкупом иностранных должностных лиц при осуществлении международных коммерческих сделок.
В декабре 1997 г. в Париже Конвенция ОЭСР против коррупции была подписана всеми 29 государствами - членами ОЭСР и пятью государствами, не входящими в Организацию, но уже являющимися на тот период полноправными участниками Рабочей группы по борьбе с подкупом иностранных должностных лиц при осуществлении международных коммерческих сделок <1>.
--------------------------------
<1> Из государств, не являющихся членами ОЭСР, Конвенцию ОЭСР против коррупции подписали Аргентина, Бразилия, Болгария, Чили и Словакия.
Моментом вступления в силу определялся 60-й день с даты депонирования (передача депозитарию) документов о принятии, утверждении или ратификации Конвенции пятью из 10 государств - членов ОЭСР, имеющими наибольшую долю в объеме экспорта и представляющими не менее 60% комбинированного суммарного экспорта этих государств <1>.
--------------------------------
<1> Перечень всех государств, являвшихся на тот период членами ОЭСР, дан в приложении к Конвенции с приведением статистических сведений об объеме их экс порта.
В соответствии с указанным порядком 15 февраля 1999 г. Конвенция ОЭСР против коррупции вступила в силу <1>. В настоящее время участниками Конвенции ОЭСР против коррупции являются уже 39 государств.
--------------------------------
<1> Конвенция вступила в силу через 60 дней после передачи 17 декабря 1998 г. депозитарию соответствующих документов Канадой. До этого такие документы были переданы еще четырьмя из 10 государств - членов ОЭСР, имеющих наибольшую долю в объеме экспорта, - Германией, Канадой, США и Японией.
Одной из особенностей Конвенции ОЭСР против коррупции является то, что фактически ее составной частью стал Комментарий к этой Конвенции - Commentaries on the Convention on Combating Bribery of Foreign Public Officials in International Business Transactions <1> (далее - Комментарий к Конвенции), принятый 21 ноября 1997 г. на проходившей в г. Стамбуле Конференции полномочных представителей государств - членов ОЭСР, хотя ни в тексте Конвенции ОЭСР против коррупции, ни в самом Комментарии к Конвенции об этом ничего не сказано.
--------------------------------
<1> Официального перевода и официальной публикации этого Комментария в Российской Федерации нет. Неофициальные переводы см.: Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и отмыванием преступных доходов: Сборник документов / Сост. В.С. Овчинский. М., 2004. С. 532 - 541; Сборник материалов о противодействии коррупции / Под общей ред. Ю.Л. Воробьева. М., 2010. Т. III. Международное сотрудничество в области противодействия коррупции. С. 231 - 238.
Кроме того, Конвенция ОЭСР против коррупции принята с учетом положений пересмотренных Рекомендаций Совета ОЭСР по борьбе с подкупом при осуществлении международных коммерческих сделок от 23 мая 1997 г., что нашло отражение в ее тексте. Таким образом, присоединяющиеся к Конвенции государства взяли на себя обязательства по выполнению и этих пересмотренных Рекомендаций.
Еще одной особенностью Конвенции ОЭСР против коррупции, которая осознается в процессе реализации принятых по ней обязательств, является то, что в ней закреплены жесткие требования к участникам Конвенции и предусмотрены механизмы контроля за выполнением этих требований и понуждения к исполнению обязательств, взятых на себя государствами по этому международному договору.
Конвенция ОЭСР против коррупции предусматривает достижение функциональной эквивалентности мер, принимаемых государствами - ее участниками по установлению ответственности за подкуп должностных лиц иностранных государств без выдвижения требований в отношении однотипности законодательных решений или изменения фундаментальных принципов правовой системы конкретной страны.
Государства, подписавшие Конвенцию ОЭСР против коррупции или присоединившиеся к ней, взяли на себя следующие обязательства, направленные на борьбу с подкупом иностранных должностных лиц:
</1></1></1></1></1></1></1></1></1></1></1></1></1></1></1></1></1></1></1></1></1></1>
|
